創英商標部門ぶらぶら日記

2023年2月27日月曜日

大阪と茨城の古潭ラーメン【古潭ラーメン事件継続的使用権 #チザラー】

　商標弁理士のT.T.です。
　以前、当ブログで取り上げた「野路菊事件」は、わが国で唯一の中用権（33条）の事例ですが、確かに中用権は、使う場面がかなり限定されたレアな権利であるため、弁理士論文試験で出題される可能性は殆ど無いに等しい一方で、中用権（33条）は、商標法の条文上に記載された権利であることから、条文の基本的知識を問う短答試験では、しばしば登場します。直近でも、令和３年度（【商標】８（５））や平成29年度（【商標】５（５））で中用権（33条）が出題されています。

　その中用権（33条）よりもレアな法定使用権といえば、私たちが普段目にする商標法本則（1条～85条）ではなく、附則に記載された「継続的使用権」でしょう。これは、もはや弁理士短答試験ですら、出題される可能性がありません。

　「継続的使用権」とは、「役務商標（1992.4.1施行）」・「立体商標（1997.4.1施行）」・「小売等役務（2007.4.1施行）」・「新しいタイプの商標（2015.4.1施行）」といった法改正による新制度導入に伴う、新制度の商標権者と旧来の商標使用者との調整規定になります。例えば、「役務商標登録制度」の導入に伴う「継続的使用権」は、1992年9月30日以前から、不正競争の目的なく役務商標を使用していた者は、役務商標登録制度導入後も、従来提供していた役務の範囲内で、その役務商標を継続して使用できる抗弁権になります（平成3年改正附則3条1項）。

　そんな「継続的使用権」の事例としては、上記の「役務商標登録制度」の導入に伴う「継続的使用権」の抗弁が認められた「古潭ラーメン事件」（大阪地裁平成7年(ワ)13225号）があります。

　「古潭ラーメン事件」（大阪地裁平成7年(ワ)13225号）とは、大阪のラーメンチェーン「古潭ラーメン」を営業し、登録3016953号「古潭」（指定商品「ラ―メンを主とする飲食物の提供」）の商標権を持つ原告が、茨城県で「古潭」「こたん」「KOTAN」の標章を用いてラーメン店等を９店舗営業していた被告に対し、その使用差止・損害倍書を求め、商標権侵害訴訟を提起した事件です。
　大阪地裁は、大阪の原告商標が、茨城県水戸市周辺で周知とはいえなかったことから、被告に不正競争の目的はなかったとしたうえで、1992年9月30日時点で開店していた那珂町店・水戸インター店・勝田店・水戸吉沢店について継続的使用権を認め、また、1992年9月30日以降に開店した店舗でも、水戸市・ひたちなか市・那珂市の範囲内にあった店舗には継続的使用権を認めたが、これら地域から大きく離れた磯原店（北茨城市）は、従来提供していた役務の範囲内に含まれないことから、継続的使用権を認めませんでした。

（原告の登録3016953号）

　さて、登録3016953号「古潭」の商標権者（原告）が展開するラーメンチェーン「古潭ラーメン」は、1968年に大阪・阿倍野の地下街で創業しました。

　そもそも「古潭（コタン）」とは、「村」等を表すアイヌ語由来の言葉であり、「旭川市神居町神居古潭」等、北海道の地名・行政区画でも用いられていることから、「ラーメン古潭事件」では、「古潭」がラーメンの提供地に当たるか争われた程です（なお、裁判では認められなかった。）。そのため、原告「古潭ラーメン」では、大阪のミナミに居ながら、キタの大地の味を楽しめるのかと思っていたのですが、どうやら、北海道ラーメン専門店ではなさそうです。豚骨味が強めのスープが、北海道っぽいともいえますし、博多っぽいような気もします。

　一方、継続的使用権を一部認められた、被告こと水戸の「古潭」ですが、判決時には9店舗あった「古潭」も、継続的使用権の効力が、店舗エリアの拡大を認めないためなのか、徐々に数を減らしていき、ついには、例のウィルスのせいなのか、最後の生き残りだった古潭磯原店（北茨城市）が、2022年6月に閉店してしまいました。

（写真：古潭磯原店（ごちそうらーめん））

　確かに、飲食物を提供する「古潭」は消滅してしまったものの、水戸駅から常磐線で南へ２駅隣の内原駅（水戸市）の最寄りでは、「古潭」を名乗る餃子工場が、未だ営業しています（正式名称は、「ＮＴＢ内原工場」）。

　ここの工場は、元々、被告「古潭」のセントラルキッチンの役割も果たしていたようで、現在も、ここで生産された麺や冷凍餃子等が直売されています。ただし、麺とは言っても生麺ですし、冷凍餃子もレンジでチンするものでなく、フライパンで炒める本格的なものであるため、私のような旅人がフラっと立ち寄って購入するというよりは、地元の人向けの商材です。そもそも、この「古潭」工場の立地は、内原駅から徒歩50分程かかるため、フラっと立ち寄れませんが。

　日帰り旅行だったら、「古潭」の生麺や本格冷凍餃子を買っても良かったのですが、この後の私には、北へ県境越えの予定があり、このようなデリケート製品は購入できません。せっかく徒歩50分程かけて来たにもかかわらず、継続的使用権の味を堪能できないまま、50分程かけてトンボ返りするのも、心惜しいと思っていたところ、「古潭」工場の隣では「ラーメンHANA HANA」が営業していることを発見しました。もちろん、「ラーメンHANA HANA」では、「古潭」工場で生産された餃子が、サイドメニューとして提供されていました（なお、麺は「古潭」製ではない。）。「ラーメンHANA HANA」で提供された「古潭」餃子の「継続的使用権」の味は、肉汁がすごく溢れ出ており、まるで小籠包のようでした。

（写真：ラーメンHANA HANAと「古潭」製餃子）

　以上のように「古潭ラーメン事件」の原告品・被告品を堪能することはできたものの、やはり心残りは、継続的使用権の本丸である被告「古潭」のラーメン屋が、最近閉店したものであり、もう少し早く訪れれば食べられたことでしょう。看板のアイヌ男性から窺えるように、被告「古潭」は、きっと北海道ラーメン屋だったはずです。

被告「古潭」は茨城県にあり、東京から割と近いので、行こうと思えばいつでも行けると思って、行くことを保留し、油断していました。商標事件の聖地巡礼において、有名事件であっても、そのスポットがすでに存在しないということは割とあるあるなので、行けるスポットは、行ける内にすぐ巡礼した方が良いのです。

（T.T.）

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2023年2月13日月曜日

伝説の知的財産剣(？)「ドラゴン・ソード(被告版)」もゲットだぜ！【ドラゴン・キーホルダー事件　不競法２①３】

　商標弁理士のT.T.です。

　さて巷では、「知的財産村の財宝～知的財産剣（R）VSダーマス海賊団～」という知的財産をテーマにした映画が、2022年夏に上映されていたようです。内容としては、特許剣・意匠剣・商標剣・著作剣の剣技を操るサムライたちが、悪の組織「ダーマス海賊団」と戦うアクション映画で、現在はYouTubeでも鑑賞できます（リンク）。そして、映画「知的財産剣」シリーズは現在、続編も計画されているとのこと。

　そんな中、弁理士T.T.も、不正競争防止法にまつわる「知的財産剣」を探す物語が続いていた・・・

　以前、当ブログにて、不正競争防止法事件の「ドラゴン・キーホルダー事件」に登場する知的財産剣「ドラゴン・ソード」キーホルダー（原告版）を入手したことを取り上げました。

　「ドラゴン・キーホルダー事件」とは、被告が製造・販売するキーホルダーが、原告の製造・販売するキーホルダーの形態を模倣したとして、不正競争防止法２条１項３号（商品形態模倣行為）等に基づいて、差止・損害賠償等を請求した事件で、東京高裁は、原告商品が「頭部が一個の通常の竜」であることに対し、被告商品の「双頭の竜」が向き合ったデザインは、「独自の形態的な特徴」を有し、両者の大きさも相当違いがあるといった理由から、両者の形態が酷似しているとまでは認め難く、実質的に同一であると認められないとして、請求を棄却しました（東京高裁平成8年 (ネ) 6162号）。

（左：原告商品　右：被告商品）

　原告版を手に入れたら、やはり、被告版の「ドラゴン・ソード」も欲しくなってしまうものです。そこで、「龍　剣　キーホルダー」「ドラゴン　お土産　キーホルダー」「龍　お土産　キーホルダー」「ドラゴン　剣　キーホルダー」と検索ワードを変えながら、メルカリやヤフオクを、毎日のようにチェックしていました。

そこで分かったことが、実は、原告版「ドラゴン・ソード」は、しばしばメルカリやヤフオクで出品されていたことです。つまり、原告版「ドラゴン・ソード」は、現在絶版ではあるものの、かつては、かなりの数が流通していたことが窺え、さすが、不正競争防止法違反で訴えるだけのことはあります。
　一方の被告版「ドラゴン・ソード」は、2021年12月にヤフオクで出品されたのを最後に、出品された形跡がありません。つまり被告版は、正真正銘、入手困難な「伝説の知的財産剣」であることが分かりました。

　しかしながら、メルカリやヤフオクを粘り強く監視を続けること約１年、ついに被告版「ドラゴン・ソード」キーホルダーが、メルカリにて出品されていることを発見しました（「ドラゴンと剣のキーホルダー」）。他の弁理士に先取りされる前に即購入し、送料込みの400円でした。伝説の剣とは？

　改めて、私が購入した被告版「ドラゴン・ソード」と、判決文の被告「ドラゴン・ソード」（被告商品）を比べてみると、双刃の洋剣や、それに螺旋状に巻きついた双頭の竜の形状は、完全に一致しており、「縦約八センチメートル、横最大幅約四センチメートル」の大きさも一致しています。

　判決文に添付された原告・被告の「ドラゴン・ソード」の写真は、ボヤけた白黒で分かりづらかったですが、実際に現物を比較してみますと、確かに、そこはかとなく似ている感じはします。しかし、そもそも不正競争防止法2条1項3号（商品形態模倣行為）の趣旨が、「木目化粧紙事件」（東京高裁平成2年（ネ）2733号）等を発端とした、従来は保護されなかった商品形態のデットコピーを防止することにあった点を鑑みると、両剣は、デットコピーしたと言えるほど酷似していないようにも思います。そして、被告のドラゴン・ソードの方が、ドラゴンが双頭で、サイズも大きい分、原告のよりも強そうです。

　「ドラゴン・キーホルダー事件」では、剣利を交えて互いに戦った仲ですが、原告版・被告版の「ドラゴン・ソード」は、その用途がキーホルダーということで、両剣仲良く私の鍵に取り付けられました。ジャラジャラして、この上ない使いにくさですが、伝説の「ドラゴン・ソード」をコンプリートした弁理士T.T.は、伝説の弁理士にまた一歩近づいたことでしょうか？

　ところで、判決文によれば、被告商品には、宝石状にカットされた円い形状の薄紫色のガラス玉がはめ込まれていたようですが、私の「ドラゴン・ソード」からは、ガラス玉がポロリと取れてしまったようです。また、被告商品は、「金属的光沢を有する黒味を帯びた銀色」のようですが、私の「ドラゴン・ソード」は、どう見ても銅です。つまり、私の被告版「ドラゴン・ソード」は、色だけ見れば、「どうのつるぎ」です。「どうのつるぎ」といえば、RPGの金字塔「ドラゴンクエスト」における初期装備として知られています。

　実は、伝説の「知的財産剣」こと被告版「ドラゴン・ソード」は、入手難易度の割に、攻撃力が低かった・・・？

（T.T.）

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2023年1月24日火曜日

岡山名物「ゲンコツ」は背徳感のあるお味【ゲンコツメンチ事件・ゲンコツコロッケ事件・結合商標の類否】

　商標弁理士のT.T.です。
　以前、観念類似の「竹久夢二事件」の真相を探るべく岡山に来た時、これといった名物料理が思い浮かばず、夕食は何を食べようか悩まされました。確かに岡山は、くだもの王国ということで、マスカットや桃が有名ですし、鉄道王国ということで、駅弁の種類も豊富ですが、お隣の「広島風お好み焼き」や「讃岐うどん」と肩を並べる程の超Ａ級グルメは見受けられません。

　しかしながら、岡山には、「ゲンコツメンチ事件」と「ゲンコツコロッケ事件」の登録5100230号「ゲンコツ」があるではないですか！

　「ゲンコツメンチ事件」と「ゲンコツコロッケ事件」は、いずれも大手コンビニ「ローソン」の所有する登録5752792号「ゲンコツメンチ」（30類「メンチカツを材料として用いたパン」等）と登録5708397号「ゲンコツコロッケ」（30類「パン，サンドイッチ」等）が、登録5100230号「ゲンコツ」（30類「おにぎり，ぎょうざ，しゅうまい」等）と類似するか争われた無効審判事件で、その結論は両事件で異なります。

（登録5752792号：ローソンの「ゲンコツメンチ」）

（登録5708397号：ローソンの「ゲンコツコロッケ」）

（引用商標：登録5100230号）

　「ゲンコツメンチ事件」では、登録5752792号「ゲンコツメンチ」は、標準文字で表され、「メンチ」が「メンチカツ」を表す名称として普及していない等の理由から、一体不可分の構成であり、5100230号「ゲンコツ」とは類似しない（商4条1項11号非該当）と、知財高裁は判断しました（知財高裁平成28年（行ケ）10164号）。

他方、「ゲンコツコロッケ事件」では、登録5708397号「ゲンコツコロッケ」は、その構成が、8字８音でやや冗長であり、「コ」の字がやや大きく表示されることから、「ゲンコツ」と「コロッケ」で分離観察されるのが自然であり、また、「コロッケ」は識別力がかなり低い一方で、特定の観念が生じない「ゲンコツ」は「コロッケ」よりも識別力が高く、強く支配的な印象を与えることから、「ゲンコツコロッケ」の要部は「ゲンコツ」となるため、5100230号「ゲンコツ」とは類似する（商4条1項11号）と、知財高裁は判断しました（知財高裁平成29年（行ケ）10169号）。

なお、ローソンでは、「ゲンコツメンチ」と「ゲンコツコロッケ」の販売が2019年末で終了しており、その後継として2023年現在、「旨みあふれる牛肉メンチ」と「北海道産きたあかりの牛肉コロッケ」という識別力弱そうなものが販売されています。

　そんな登録5100230号「ゲンコツ」シリーズは、岡山県を中心に展開する老舗ラーメンチェーン「すわき後楽中華そば」にて提供されているのです。「すわき後楽中華そば」は、添え物として梅干しが提供される点でユニークですが、ラーメン自体は、豚骨ベースの醤油ラーメンで、格別に奇をてらったものではありません。しかしながら、そのオーソドックスさが、岡山県民に愛されているようで、岡山県のタウン情報誌でも、人気ラーメン店１位に輝くほどです。

　そして、「ゲンコツ」シリーズとは、「すわき後楽中華そば」のサイドメニューで、「ゲンコツしゅうまい」と「ゲンコツおにぎり」があります。

　ラーメン屋のサイドメニュー定番といえば「餃子」ですが、「すわき後楽中華そば」には、何故か「ゲンコツ餃子」がなく、「ゲンコツしゅうまい」となっています。餃子より、しゅうまいの方が、ゲンコツみたいな形だからでしょうか。確かに、「ゲンコツしゅうまい」は、皮から溢れんばかりの豚肉が、ゲンコツの形を彷彿とさせますが、その大きさ自体は、ゲンコツという感じはしません。崎陽軒のものよりは「ゲンコツしゅうまい」が断然大きいですが、どちらかと言えば、前に取り上げた「いかしゅうまい事件」に登場した佐賀県呼子の「いかしゅうまい」の方がゲンコツに近い感じはしました。

「ゲンコツおにぎり」は、ラーメンスープの炊き込みご飯で作られたチマキおにぎりで、なんと50年以上の歴史を誇るようです。種類は、判決文にも登場した「梅ゲンコツおにぎり」「わかめゲンコツおにぎり」の他、「金ごま昆布ゲンコツおにぎり」「チャーシューゲンコツおにぎり」の全４種類です。「ゲンコツおにぎり」は、葉に包められたワイルドな見た目や大きさが、ゲンコツを彷彿とさせますが、中身のおにぎり本体は、可愛い三角型で、大きさもコンビニおにぎりと大差なく、ゲンコツという感じはしません。

　しかしその味は、背徳感ある味です。巷では、「カップ麺の残り汁と合うご飯」のような背徳感ある商品が販売されていますが、「すわき後楽中華そば」では、左手で「ゲンコツおにぎり」をむしゃぶりつきながら、右手のレンゲで残り汁を啜ることで、その背徳感を見事再現できます。個人的には、背徳感に背徳感を重ねる「チャーシューゲンコツおにぎり」が好きでしたが、酸味で背徳感を多少は中和できる「梅ゲンコツおにぎり」も良いかもしれません。

　そういうことで、岡山「すわき後楽中華そば」の登録5100230号「ゲンコツ」シリーズは、その外観からゲンコツを彷彿させるかという点においては、疑念を持たざるを得ませんが、50年以上も背徳感ある味を提供し続けた点では、岡山名物といっても過言ではないでしょう。

　ただし、流石に「ゲンコツ」シリーズ全部食べたら、体重が過去最高を突破し、ゲンコツみたいな腹になりました。

（T.T.）

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2023年1月10日火曜日

山形蕎麦の「伊右ェ門」vs京都福寿園の「伊右衛門」【伊右衛門事件 4①15】

　商標弁理士のT.T.です。
　新年2023年となりましたが、2022年の年末はいかがお過ごしだったでしょうか。年末といえば「年越し蕎麦」ですが、私は、「伊右衛門事件」にちなんだ年越し蕎麦を食べていました。

　「伊右衛門事件」（知財高裁平成21年（行ケ）10378号）とは、「はせ川製麵所」の登録5150330号「そば処　伊右ェ門」（30類「そばの麺，そばの乾麺，そばのインスタント麺，そば粉，むぎそば，そば弁当」）に対して、登録4766195号「伊右衛門」（30類「茶」、32類「清涼飲料」等）の商標権者「福寿園」と専用使用権者「サントリー」から無効審判を請求され、出所混同が生ずるおそれがあるとして（商4条1項15号）、無効審決となったため、「はせ川製麺所」が提起した審決取消訴訟です。

　知財高裁は、①本件商標「そば処　伊右ェ門」の出願時には、「サントリー」らの販売独力や広告宣伝活動により、「伊右衛門」は、「サントリー」ないし「福寿園」の製造販売する緑茶・緑茶飲料等を示すものとして、需要者等に広く認識されており、②両商標の要部は「伊右ェ門」と「伊右衛門」であり、その外観が類似し、称呼・観念が同一のため、両商標は類似しており、③「茶そば」がそばの一つのジャンルとなっており、また、そば・そば弁当等と茶が同時に提供されることもあるから、本件商標の指定商品「そばの麺」等は、引用商標の指定商品「茶」と密接的な関係があり、④福寿園が運営するカフェで「茶そば」を提供している事実から、商品の出所が「サントリー」「福寿園」、あるいは被告ら経済的・組織的に何らかの関係を有する者の業務に係る商品であるとの混同を生ずるおそれがある、といった理由から、本件商標「そば処　伊右ェ門」は、商標法4条1項15号に該当するとして、審決に誤りはないとしました。

（本件商標：登録5150330号）

（引用商標：登録4766195号（標準文字））

　さて、判決にもあるように、福寿園が運営するカフェで「茶そば」を提供している事実が、商標法4条1項15号の判断に影響を与えたようですが、2023年1月時点で、福寿園が運営する飲食店で茶そばを提供しているのは、宇治市の「宇治茶亭」のみのようです。

　宇治市といえば、10円玉の平等院鳳凰堂の他に、地域団体商標にも登録されている「宇治茶」（登録5050328）が連想させられますが、確かに、宇治の平等院周辺には、「宇治茶」ブランドにあやかって、茶そばを提供する飲食店が乱立しています。そんな福寿園の「宇治茶亭」は、平等院と宇治川に挟まれた好立地に位置し、平等院または宇治川を望みながら、茶そばや抹茶系スイーツを嗜むことができます。

（写真：平等院側から見た「宇治茶亭」）

（写真：宇治川側から見た「宇治茶亭」）

　そして、福寿園の「茶そば」は、取っ手付きの珍しいお盆で運ばれてきて、福寿園の伝統や気品を演出してくれます。蕎麦の味は、温蕎麦だったのもあるかもしれませんが、柔らかい麺で、ツルっと食べられてしまい、喉越しから、宇治茶の風味をほのかに感じられました。

　一方、原告「はせ川製麺所」側を見てみると、商品「そばの麺」等としての「そば処　伊右ェ門」（登録5150330号）は登録無効となってしまったものの、山形市では、飲食店「そば処　伊右ェ門」が未だ営業しています。原告「はせ川製麺所」と飲食店「そば処　伊右ェ門」は、親戚の関係であり、原告が飲食店「そば処　伊右ェ門」へ、そば麺を納入しているとのことです。ちなみに、店名の由来は、福寿園の「伊右衛門」同様、先祖の名前からとのこと。

では何故、商品「そば」の「伊右ェ門」が許されなくて、役務「飲食物の提供」の「伊右ェ門」が許されているのでしょう？
　おそらく、商品「そば」の方は、専用使用権者たる食品メーカー「サントリー」が「伊右衛門」という商品を販売している都合上、似たような登録商標を断固阻止したかったのだと思われます。一方で、役務「飲食物の提供」の方は、サントリー「伊右衛門」とは、直接的に関係なかったからと思われます。　

そんな飲食店「そば処　伊右ェ門」は、山形駅から２駅北へ進んだ「羽前千歳駅」にあります。羽前千歳駅周辺は、新幹線と在来線の線路がダイヤモンドクロスする珍光景ぐらいしか、観光の見所は特になく、また、羽前千歳駅から田んぼのど真ん中を、徒歩で突っ切ること約20分という立地からも、「そば処　伊右ェ門」は、観光客向けというよりは、地元の蕎麦屋という側面が強いと思われます。

（写真：羽前千歳駅から望む、新幹線と在来線のダイヤモンドクロス）

（写真：「そば処　伊右ェ門」の内装）

　しかし、「そば処　伊右ェ門」は、山形の蕎麦屋ということで、ご当地蕎麦「板そば」を食べることができるのです。
　「板そば」とは、山形県内陸部で食べられる蕎麦で、巷でよく見るザル蕎麦が、ザルの上に蕎麦を乗せて提供されるところ、「板そば」は、長細い木箱に所狭しと蕎麦が詰められ、ザル蕎麦の２倍量があります。その麺は、太くコシがあるため、かみ砕くまで時間がかかるため、ただでさえ量が多いのに、さらに満腹中枢が刺激されます。そのうえ麺ツユは、北国にしては珍しく薄味で、出汁も効いていることから、通常の蕎麦がツルっと喉越しを楽しむところ、「板そば」では、蕎麦を噛みしめ味わうものとなっています。